Договор подряда в настоящее время имеет самое широкое применение. Он используется всюду, где речь идет о работах, имеющих определенный результат. Результатом работы обычно является создание новой вещи – от пошитого костюма и до выстроенного здания или сооружения. Подряд имеет место и тогда, когда заказчик передает принадлежащую ему вещь для переработки или обработки.
Наиболее важную сферу применения подряда составляет строительство. При этом договор подряд регулирует как собственно строительные, так и тесно связанные с ними проектные, изыскательские, монтажные, пусконаладочные и другие работы. Подрядный договор применяется и для удовлетворения личных потребностей граждан. К нему прибегают при строительстве дачи или жилого дома, заказывая скульптору или художнику создание новой вещи или ремонтной мастерской переделку старой машины в трактор для работы на садовом участке и др.
Подрядные отношения регулируются главой 37 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ). В соответствии со ст.702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Сутью подряда является не процесс работы сам по себе, а именно «достижение результата в работе». Цель подряда состоит в наделении заказчика правом собственности (хозяйственного ведения, оперативного управления) на предмет договора.
Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику. По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику. Если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (ст.703 ГК РФ).
Существуют различные виды договора подряда: бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд.

Отличие договора подряда от договора купли-продажи состоит в следующем: по договору подряда передаче подлежит только та вещь, которая будет изготовлена в процессе осуществления подрядного договора, а договор купли-продажи заключается в отношении вещей, уже имеющихся в наличии. Следовательно, если договор не регулирует порядок проведения работы по созданию результата – налицо купля-продажа. И, наоборот, в случаях, когда договор охватывает не только передачу в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление), но и создание вещи, заключаемый договор должен рассматриваться как подрядный. Так, договор переработки давальческого сырья может оказаться простой куплей-продажей, если в нем вообще отсутствуют условия, относящиеся к порядку обработки, и все сводится лишь к конкретизации требований, относящихся к конечному результату. В то же время договор переработки может представлять собой договор подряда, если соответствующая сторона обязуется, выполняя определенные работы, использовать полученный от контрагента материал и передать изготовленную из него вещь (например – договор с мастерской на пошив платья из материалов заказчика).
В настоящее время широко распространено использование при строительстве «договора о совместной деятельности» (договора простого товарищества). По такому договору один из участников выполняет работу, а участие другого (других) выражается в предоставлении необходимых для строительства денежных средств, материалов, земельного участка и др. При этом готовый объект впоследствии делится между участниками. Чаще всего речь идет о строительстве жилых домов, представляющих собой вещи делимые. Поэтому условием договора служит распределение между сторонами квартир в выстроенном доме. Основное различие между таким договором и подрядом в том, что договор простого товарищества регулирует внутренние отношения между теми, кто осуществляет деятельность, в то время как подряд имеет предметом деятельность как таковую и соответственно охватывает отношения между тем, кто осуществляет деятельность, и тем, для кого она осуществляется.
Главное отличие договора подряда от договора возмездного оказания услуг заключается в том, что результат договора подряда всегда овеществлен, например, создана или отремонтирована какая-либо вещь, в то время как в результате исполнения договора возмездного оказания услуг заказчик получает услугу, например информацию, юридическое или аудиторское заключение и т. д.
Договор подряда следует также отграничивать от трудовых договоров. По договору подряда удовлетворение интересов заказчика обеспечивается результатом работы подрядчика, по трудовому же договору интерес предпринимателя заключается в выполнении работником определенной трудовой функции, характеризуемой специальностью, квалификацией и должностью, опосредованной признаком подчинения работника работодателю. Подрядчик же является самостоятельным хозяйствующим субъектом. Если предметом договора подряда является достижение материального результата, то предметом трудового договора является сам процесс труда. Работник включается в состав персонала, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя. Подрядчик работает на свой риск. Лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

Обязательными сторонами в договоре подряда являются заказчик и подрядчик. Гражданский кодекс РФ не содержит ограничений для выступления отдельных субъектов гражданского оборота на той или иной стороне. Вместе с тем определенные ограничения, относящиеся главным образом к подрядчикам, включены в параграфы ГК РФ, посвященные отдельным видам подряда. Указанные ограничения связаны, прежде всего, с тем, что соответствующая деятельность подрядчика отнесена к числу лицензируемой. Так, в составе свыше 100 видов деятельности, для которых в соответствии с Федеральным законом РФ от 8 августа 2001 г. «О лицензировании отдельных видов деятельности» необходимы лицензии, десять связаны с подрядом.
Другие ограничения также относятся к субъектному составу договоров, но уже вне зависимости от лицензирования. Например, обязательное участие либо в качестве подрядчика предпринимателя, либо, напротив, уже на стороне заказчика – именно гражданина, притом заключившего договор для удовлетворения личных потребностей (договор бытового подряда). Специальные требования к заказчику содержатся и применительно к государственному контракту на выполнение подрядных работ для государственных нужд.
По общему правилу договор строительного подряда является двусторонним. Его стороны – заказчик и подрядчик, которые имеют права и обязанности по отношению друг к другу. Их отношения регулируются заключенным между ними договором.
В выполнении работ (особенно это характерно для строительного подряда) могут принимать участие несколько лиц. Например, наряду со строительными фирмами определенные работы осуществляют различного рода специализированные организации.
Схема договорных связей при подряде с участием третьих лиц сводится к тому, что заказчик заключает договор с подрядчиком, именуемым в этом случае генеральным подрядчиком, а последний заключает договор (договоры) с третьим лицом (с третьими лицами) – субподрядчиком (субподрядчиками).
Генеральный подрядчик в одно и то же время выступает соответственно должником и кредитором в отношениях, как с заказчиком, так и с субподрядчиком. По этой причине, в частности, он отвечает перед субподрядчиком за действия заказчика (в частности, за несвоевременную оплату последним выполненных субподрядчиком работ), а равно перед заказчиком – за действия субподрядчика (в частности, за неисполнение или ненадлежащее исполнение порученных субподрядчику работ).
При системе генерального подряда используется общее правило, установленное статьей 403 ГК РФ. Суть его состоит в том, что, если иное не предусмотрено законом, должник отвечает за третье лицо, на которое возлагается исполнение обязательства. Из этого вытекает, что генеральный подрядчик несет последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком (в частности, именно он должен возмещать заказчику причиненные субподрядчиком убытки).
При этом ответственность наступает лишь тогда, когда генеральный подрядчик имел право привлечь субподрядчика. Если же генеральный подрядчик привлек к участию в деле третье лицо вопреки запрету, содержащемуся в законе или в договоре, он должен понести все причиненные этим заказчику убытки. Однако если заказчик докажет, что личное исполнение обязательства генеральным подрядчиком, предусмотренное договором подряда, улучшило бы качество результата работ, в частности повысило бы его рыночную цену, соответствующие убытки (в частности, в виде разницы между суммой, которая могла бы быть получена при исполнении работ генеральным подрядчиком, и той, которая в действительности получена за выполненный третьим лицом результат работ) подлежат возмещению заказчику. И это даже при условии, что генеральному подрядчику удастся доказать, что исполнение работ субподрядчиком не может расцениваться как ненадлежащее качество.
В свою очередь, генеральный подрядчик отвечает перед субподрядчиком за нарушение заказчиком обязательств по договору подряда (в частности, при неоплате работы, не предоставлении материалов и т. п.).

Согласно статьи 704 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется так называемым «иждивением» подрядчика, то есть – из его материалов, его силами и средствами. При этом подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц (находящихся у них в залоге или собственности и т. п.). Ответственность подрядчика в вышеуказанных случаях регулируется общими нормами гражданского права об ответственности за нарушения обязательств и выражается в обязанности возместить причиненные убытки (ст. ст.15, 393 ГК РФ).
Подрядчик может выполнять предусмотренную договором подряда работу лично, либо привлечь к исполнению своих обязательств других лиц – субподрядчиков, если это не противоречит договору. Подрядчик, который привлек к исполнению договора подряда субподрядчика в нарушение договора, несет перед заказчиком ответственность за убытки, причиненные участием субподрядчика в исполнении договора. В случае привлечения к работе третьих лиц подрядчик выступает в качестве генерального подрядчика (ст.706 ГК РФ).
Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком – ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.
Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Вместе с тем, если с согласия генерального подрядчика заказчик заключил договоры на выполнение отдельных работ с другими лицами, то указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком.
Субподрядчик не вступает непосредственно в расчеты с заказчиком и прочие взаимоотношения с ним, однако может участвовать в судебном разрешении споров между заказчиком и генподрядчиком как третье лицо.
При заключении договора подряда стороны могут установить, что работа будет выполняться подрядчиком с использованием материалов заказчика. В этом случае подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток, либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.
Если же результат работы не был достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его не пригодным для использования по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе потребовать оплаты выполненной им работы. Однако это право подрядчик может осуществить только в случае, если докажет, что недостатки материала не могли быть обнаружены при надлежащей приемке подрядчиком этого материала (ст.713 ГК РФ).
Статья 705 ГК РФ устанавливает распределение рисков между сторонами. В соответствии с указанной статьей, если иное не предусмотрено законодательством или договором подряда:
– риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона;
– риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.
При просрочке передачи или приемки результата работы, предусмотренные выше риски, несет сторона, допустившая просрочку.

Существенными условиями договора подряда являются определение работы, сроки начала и окончания работ.
Стороны при заключении договора подряда свободны в выборе сроков выполнения работ, однако в соответствии со статьей 708 ГК РФ в договоре подряда должны указываться начальный и конечный сроки выполнения работы. Кроме того, по согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).
Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы. Так, в силу пункта 5 статьи 28 Закона о защите прав потребителей в случае нарушения установленных сроков начала и окончания работы исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки пеню в размере 3 % цены выполнения работы.
Вместе с тем, указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором.
Цена не является существенным условием договора. При отсутствии цены в договоре и невозможности ее определения исходя из условий договора оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. Поэтому согласованной цены в подрядном договоре, как и во всех других договорах, для которых законом не установлено иное, может и не быть. Вместе с тем совместный Пленум Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении № 6/8 разъяснил, что «при наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным».
Цена в договоре состоит, как правило, из двух составляющих: компенсации издержек подрядчика и причитающегося ему вознаграждения (п. 2 ст. 709 ГК РФ). Она может быть как определенной, так и определимой (то есть договор содержит лишь способ установления цены). Например, стоимость выполненных работ установлена в пропорции к стоимости переданного заказчиком материала. При отсутствии в договоре как определенной, так и определимой цены вступает в действие содержащееся в пункте 3 статьи 424 ГК РФ правило об «обычной цене».
Во всех случаях, кроме тех, когда компетентными органами предусмотрена «утвержденная цена», ее согласуют стороны, и она становится условием договора. В отдельных видах подряда, в частности при строительном подряде, цена обычно выражается в виде сметы, которая после согласования сторонами (в силу п. 3 ст. 709 ГК РФ смета считается согласованной с момента ее подтверждения заказчиком) становится договорным условием.
На практике нередко возникает вопрос о возможности изменения согласованной цены (сметы). В общих положениях о подряде установлено распространяемое на все виды этого договора правило, в силу которого изменение цены после заключения договора по причине возникшей необходимости проведения дополнительных работ возможно только с согласия обеих сторон (п. 5 ст. 709 ГК РФ). Исключение составляют случаи, когда иное прямо предусмотрено законом или договором. При этом если изменение цены допускается законом, он должен одновременно установить, в каком порядке такое изменение производится.
Применительно к договору подряда различают два вида цен (и соответственно два вида смет): приблизительную и твердую. ГК РФ предполагает, что в договоре установлена твердая цена работы (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Это означает, что цена является именно такой (твердой), при наличии прямого указания на то в договоре или, наоборот, если в договоре ничего не говорится о том, следует ли считать цену твердой или приблизительной.
Вопрос об изменении приблизительной цены (сметы) возникает, в основном, в двух случаях (п. 5 ст. 709 ГК РФ). Прежде всего, ГК РФ имеет в виду возникшую необходимость в проведении дополнительных работ (например, в ходе строительства здания обнаружилась вода на глубине, меньшей, чем учитывалось при составлении сметы). Если дополнительные работы действительно необходимы, а возрастание по указанной причине цены (сметы) является значительным по размеру, т. е. существенно превышающим определенную приблизительно цену, подрядчик должен уведомить об этом заказчика. А дальше все зависит от последнего. При согласии заказчика дополнительные работы должны быть произведены и оплачены. Заказчик может отказаться в таком случае от договора. Тогда ему придется уплатить только за ту часть работы, которая ко времени расторжения договора была уже выполнена.
Возможен и другой вариант: подрядчик, не уведомив заказчика о необходимости произвести дополнительные работы, сразу же приступает к ним в расчете на то, что ему удастся взыскать с заказчика их стоимость. Но, действуя подобным образом, он ошибается. В указанной ситуации, т. е. при выполнении подрядчиком дополнительных работ, не получив согласия заказчика, последний вправе их не оплачивать.
Специальные правила действуют применительно к твердой цене (твердой смете). Именно в таком случае исходят из принципа: цена (смета) изменению не подлежит. Поэтому установлено общее правило, в силу которого подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а равно заказчик – ее уменьшения, включая случаи, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (п. 6 ст. 709 ГК РФ).
Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик – ее снижения, в том числе и в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Пересмотр твердой цены, как исключение, допускается:
– при существенном изменении обстоятельств выполнения подряда (по правилам статьи 451 ГК РФ);
– при наличии экономии подрядчика (п. 1 ст. 710 ГК РФ);
– при ненадлежащем качестве выполненных по подряду работ (п. 1 ст. 723 ГК РФ);
– при не использовании подрядчиком для работ всего материала заказчика (п. 1 ст. 713 ГК РФ).
Законодатель не раскрывает понятия «существенное возрастание стоимости материалов» (абзац 2 п. 6 ст. 709 ГК). На практике известен случай невиданного скачка цен, когда произошло обвальное падение курса рубля (17 августа 1998 г. – так называемый «дефолт рубля»). Такой взлет цен, приведший к сплошному удорожанию всех видов продукции и товаров, несомненно, можно отнести к понятию «существенное возрастание стоимости».
Стороны свободны и в определении порядка оплаты работ посредством закрепления данного условия в договоре. Вместе с тем в ст.711 ГК РФ указано, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.
На практике заказчик почти всегда выплачивает подрядчику аванс в размере примерно 20, 30 или 50 % от суммы договора. Величина аванса зависит и от того, из чьего материала ведутся подрядные работы – заказчика или подрядчика. Если из материала подрядчика, то заказчик почти во всех случаях выдает аванс. Вопрос об авансе предусмотрен и договором строительного подряда (ст. 746 ГК РФ).
В противовес авансу задаток в договоре подряда используется довольно редко. Задаток по общему правилу остается у подрядчика, если отказ от договора произвел заказчик, или же он должен быть возвращен заказчику, но в двойном размере, если отказ от договора исходит от подрядчика.
В качестве обеспечения подрядных обязательств применяется также удержание (ст. 712 ГК РФ). Подрядчик применяет его тогда, когда заказчик, обязанный уплатить ему установленную договором сумму (цену), не выплачивает ее. В этом случае подрядчик вправе произвести удержание: результата работ, оборудования, вещи, переданной для переработки (обработки), остатков неиспользованного материала, другого имущества, причем до уплаты заказчиком соответствующих сумм. Однако если подрядчик произвел удержание неправомерно, то он обязан возместить причиненные убытки заказчику по общим нормам гражданского права (ст. 393 ГК РФ). Стороны договора подряда могут не применять удержание как меру, обеспечивающую в какой-то степени выполнение части обязательств. Об этом следует сделать оговорку в самом тексте договора.
Согласно ст.723 ГК РФ некачественное выполнение работ дает заказчику право не только требовать уменьшения установленной цены, но и наделяет другими правомочиями – вплоть до отказа от договора.
Если результат работы не был достигнут либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре подряда использования, а при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодным для обычного использования по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе потребовать оплаты выполненной им работы. Это правило применяется и в том случае, если подрядчик докажет, что недостатки материала не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке этого материала.
Согласно ст.714 ГК РФ подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.
Ответственность подрядчика за несохранность переданных заказчиком материалов и оборудования определяется в рамках ст. 401 ГК РФ, к которой отсылает ст. 901 ГК РФ («Основания ответственности хранителя»). Имеется в виду, что если, как это обычно бывает, подрядчик исполняет работу в рамках осуществляемой им предпринимательской деятельности, его ответственность в подобных случаях наступает независимо от его вины, а значит, освобождение подрядчика от ответственности может последовать только при условии, если будет доказана вина самого заказчика (например, когда он не предупредил, умышленно или по неосторожности, подрядчика о необходимости соблюдать особую предосторожность при использовании переданных заказчиком материалов и оборудования вследствие их огнеопасности) либо имеет место действие непреодолимой силы.

Законодательство в достаточной степени охраняет интересы заказчика. Так, например, ему предоставлено право осуществлять контроль за выполнением работ, обусловленных договором подряда. В соответствии со статьей 715 ГК РФ он вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в его деятельность. Осуществление контроля дает заказчику в ряде случаев возможность повлиять на ход исполнения договора или вообще отказаться от договора. В частности:
– если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков;
– если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.